在计算赞成票的比例上,《公司法》第四十三条是“以全体股东的表决权”为基数,第一百零三条是“出席会议的股东所持表决权”为基数,第十六条与第一百零三条规定的股份有限公司股东大会会议表决方式相同,与第四十三条对有限责任公司股东会会议表决方式的规定是不同的,这需要注意一下 。
6.债权人的形式审查 。债权人在审查公司章程之后,明确了公司的决议机关,然后对该决议机关的决议进行审查 。对公司决议内容的审查一般限于形式审查,只要求尽到必要的注意义务即可,标准不宜太过严苛 。所以,《九民纪要》第18条第2款规定,“公司以机关决议系法定代表人伪造或者变造、决议程序违法、签章(名)不实、担保金额超过限额等为由抗辩债权人非善意的,法院一般不予支持 。但是,公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外 。”
7.债权人无需审查的情形 。《九民纪要》和《民法典担保司法解释》都规定了债权人在签订担保合同时无需审查公司章程的情形 。《民法典担保司法解释》第8条规定,有下列情形之一,公司以其未依照公司法关于公司对外担保的规定作出决议为由主张不承担担保责任的,人民法院不予支持:
(一)金融机构开立保函或者担保公司提供担保;
(二)公司为其全资子公司开展经营活动提供担保;
(三)担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上对担保事项有表决权的股东签字同意 。
上市公司对外提供担保,不适用前款第二项、第三项的规定 。
【最高院对公司法16条解读 公司法16条最新司法解释】8.如果涉及公司对外投资的,还要注意《公司法》第十五条、《合伙企业法》第三条的规定,该规定禁止国有独资公司、国有企业、上市公司成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 。(具体可见上一篇文章“十三、为什么公司不得成为对投资企业债务承担连带责任的出资人?”)
9.为公司尽职调查提出了更高的要求 。尽职调查,包括了解情况、获取信息和作出判断 。《公司法》第十六条要求债权人从公司治理层面上,审查公司章程,对公司董事会决议,或者股东会或者股东大会决议及表决方式是否符合公司章程规定作出判断,这无疑提高了尽职调查的难度 。
现实中很多公司在交易之前,不太重视尽职调查,经常是不调查,或者调查只是走过程,这对公司交易安全是不利的 。
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