民法上，义务的产生或基于法律规定，或来源于当事人约定 。委托监护中受托人承担监护职责以当事人之间的约定为基础 。故委托监护的成立应以当事人之间明示或默示的代为履行监护职责的合意为基础 。这种合意既可通过明示的书面形式，亦可通过默示的行为表现出来，且实践中明示方式通常与有偿委托相伴随，采用默示的方式设立的委托监护一般表现为无偿 。如，家长与托管机构签订托管合同，将未成年子女交于托管机构照看，则表现为书面形式，为有偿委托 。明示的委托监护因存在书面证据形式易于认定 。默示的委托监护因其通常表现为无偿，受托人难以接受好心照看却需承担责任的现实，故可能会否认双方之间存在委托关系，此时需要通过双方当事人的行为、结合特定生活习惯综合判断是否达成了委托监护的合意 。
本案中，综合庭审中双方当事人的当庭陈述、出庭证人的证人证言，再结合原、被告两家之间存在亲戚关系的特殊身份以及日常生活中亲戚、邻里之间相互串门、相互帮忙的生活习惯，且在事故发现前罗某某带着受害人小雅与别人微信视频以及给受害人小雅吃饼干、喝水，也间接的体现出罗某某对受害人小雅有照看行为，可以认定苏某某有嘱咐罗某某帮忙照看受害人小雅的行为，同时罗某某也接受了苏某某的嘱咐，帮忙照看受害人小雅 。
03 委托监护下受托人责任的综合认定
（一）适用何种归责原则
过错责任是民法的基本归责原则 。侵权责任的归责以过错责任为原则，以无过错责任为例外，无过错责任归责仅限于法律的明文规定 。在委托监护法律关系中，当双方达成代为履行监护职责的合意时，受托人便负担因法律行为而产生的作为义务，违反该义务应承担过错侵权责任 。
本案中，被告方答辩称其不负有临时监护义务的理由并不成立 。受托人所承担的是过错责任，自己责任，承担责任的范围应根据受托人的过错大小、过错与损害之间的原因力予以认定 。[3]亲朋好友之间接受了临时照看义务的那一刻起，就意味着要承担避免孩子受到伤害的法律风险 。因此，虽现实生活中存在大量的临时无偿委托监护关系，但并非基于好心就可以不承担责任 。类似于朋友聚会同桌饮酒，好意搭乘，双方当事人之间虽非合同法律关系，但当行为人存在过错的情况下并不排除侵权责任的成立，根据司法实践类案的处理规则“好意”可以构成减责事由 。
（二）受托人责任的考量因素
在考虑受托人责任时，应根据委托行为的有偿和无偿、受托人过错程度及案件特定情形等因素决定责任范围，坚持“个案判断”和“利益衡量”原则 。同时在委托监护系无偿的情况下，应减轻受托人的赔偿责任，这样一方面有助于减少好心办坏事现象的发生，另一方面有能够将情谊行为引导到健康运行的轨道，推动人与人之间的互相关爱 。
区分有偿委托与无偿委托 。无偿委托通常基于情谊关系临时性代为履行监护职责，其注意义务不应过高，而有偿委托因委托人支付了对价，故受托人的注意义务应更甚 。
司法实践中，“好意”通常可以构成减责事由 。如，在《中华人民共和国民法典》制定前，尚无关于“好意搭乘”的明确法律规范，但根据审理相关案件的指导意见精神，“好意搭乘”造成乘客损害，驾驶人有过错的应承担赔偿责任，但可以适当减轻其责任，《中华人民共和国民法典》对该精神予以了贯彻，明确规定应当减轻机动车一方责任 。本案中，双方当方事人基于亲戚关系，无偿帮忙临时照看未成年人，故不应对受托人的注意义务有过高苛责，即使存在过失，受托人的侵权责任也不宜过重 。

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