3、北京:《北京市劳动局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》(2009.8.17)
25、《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同,在《劳动合同法》施行后解除或者终止,依照《劳动合同法》第四十六的规定应当支付经济补偿的,2007年12月31日前的经济补偿依照《劳动法》及其配套规定计算,2008年1月1日后的经济补偿依照《劳动合同法》的规定计算 。
经济补偿金的基数为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资,不再分段计算 。
《劳动合同法》第八十七条规定的赔偿金的计算方法为:以按上述规定计算出的经济补偿金为基础,再乘以2计算出赔偿金 。赔偿金的计算年限自用工之日起计算 。
可以看出北京地区的规定是先算经济补偿金,然后经济补偿金*2=赔偿金
经济补偿金需要分段进行计算,08年之后按照《劳动合同法》的规定实施双封顶计算,而08年之前的情形则根据481号文件与01年出台的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》予以确定,而08年之前的情形不受基数封顶限制,仅仅协商一致解除与不胜任工作解除受12个月封顶限制,所以北京地区09的规定相当于赔偿金的计算不受双封顶限制 。
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五、本人的一些意见:
可以先参考安徽省高院关于经济补偿金的规定:
安徽:安徽省高院关于经济补偿金的计算规定
《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题指导意见》(2015.2.5)
第十二条《劳动合同法》施行之日前签订的劳动合同,在《劳动合同法》施行后解除或终止的,劳动者主张经济补偿金的,人民法院应视以下情形确定:
基数分段计算:
(一)《劳动合同法》与2008年1月1日之前施行的相关法律法规均有应当支付经济补偿金的规定,且劳动者解除或终止劳动合同前12个月的月平均工资不高于上年度本市(设区的市)职工月平均工资三倍,经济补偿金的计算基数为劳动合同解除或终止前12个月的月平均工资 。劳动者解除或终止劳动合同前12个月的月平均工资高于上年度本市(设区的市)职工月平均工资三倍,《劳动合同法》施行之前的年限按该劳动者解除或终止劳动合同前12个月的月平均工资确定经济补偿金的计算基数;《劳动合同法》施行之后的年限按照三倍封顶数额确定经济补偿金的计算基数 。
解析:《劳动合同法》与2008年1月1日之前施行的相关法律法规,即:劳动合同终止与员工以未享受养老保险待遇被迫解除劳动合同在08年之前的劳动法律体系中并不是需要支付经济补偿金的情形,所以除这两种情形之外的情形,且解除或者终止前12个月平均工资不高于社平工资三倍,因为08年之前的法律规定没有对经济补偿金计算基数封顶的规定,且本人工资不高于社平工资三倍也符合08年之后的法律规定的基数不封顶情形,所以经济补偿金计算基数为解除或者终止前12个月平均工资 。
如果解除或者终止前12个月的平均工资高于上年度本市职工平均工资三倍,由于《劳动合同法》施行前的法律规定没有基数封顶的限制,所以08年之前的工龄计算经济补偿金以实际工资作为经济补偿金计算基数,08年之后的工龄以社平工资三倍作为经济补偿金计算基数 。
年限分段计算:
(二)《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的,既不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者12个月的工资收入”情形的,也不属于《劳动合同法》规定的封顶情形的,经济补偿年限自用工之日起计算 。《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的,但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者12个月的工资收入”情形的,劳动者在《劳动合同法》施行前的经济补偿年限按照以前的规定计算;劳动者在《劳动合同法》施行后的工作年限在计算经济补偿年限时并入计算 。
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