在“财产保全错误”的认定中,法院通常在过错的程度上要求“故意”或“重大过失” 。
4、行为人的行为与受害人的损害之间有因果关系 。
因果关系是指行为人的行为作为原因,损害事实作为结果,在二者之间存在的前者导致后者发生的客观联系 。因果关系是侵权责任的重要构成要件 。
在“财产保全错误”的认定中,“因果关系”是指被申请人被保全的财产受到损害与申请人的“财产保全”行为存在客观联系 。
在过错责任原则中,通常由受害人证明行为人是否有过错,但在一些情况下也适用过错推定 。所谓过错推定,是指根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任;这实质就是从侵害事实中推定行为人有过错,免除了受害人对过错的举证责任,加重了行为人的证明责任,更有利于保护受害一方的利益,也可更有效地制裁侵权行为 。《民法典》规定的无民事行为能力人在幼儿园/学校或者其他教育机构内受到损害的责任、机动车交通事故责任、物件损害责任主要适用过错推定;而“财产保全错误”的责任并未规定在“过错推定”原则中 。
二、案例解析
1、 从实践层面来看,通行观点认为,《民事诉讼法》第105条所规定的申请保全错误赔偿责任属于侵权责任性质,适用一般侵权责任构成,即以过错为构成要件,并在过错的程度上要求是故意或重大过失 。
如最高人民法院公报案例“(2017)最高法民终118号”、“(2018)最高法民申2027号”等表明:“申请财产保全错误的赔偿在性质上属于侵权责任 。判断申请财产保全是否错误,不仅要看申请保全人的诉讼请求最终是否得到支持,还要看其是否存在故意或重大过失 。判断申请保全人是否存在故意或重大过失,要根据其诉讼请求及所依据的事实和理由考察其提起的诉讼是否合理,或者结合申请保全的标的额、对象及方式等考察其申请财产保全是否适当”、“……当事人对诉争事实和权利义务的判断未必与人民法院的裁判结果一致 。对当事人申请保全所应尽到的注意义务的要求不应过于苛责 。如果仅以保全申请人的诉讼请求是否得到支持作为申请保全是否错误的依据,必然会对善意当事人依法通过诉讼保全程序维护自己权利造成妨碍,影响诉讼保全制度功能的发挥 。而且,《中华人民共和国侵权责任法》第六条和第七条规定,侵权行为以过错责任为原则,无过错责任必须要有法律依据,但《中华人民共和国侵权责任法》所规定的无过错责任中并不包含申请保全错误损害赔偿责任 。因此,申请保全错误,须以申请人主观存在过错为要件,不能仅以申请人的诉讼请求未得到支持为充分条件 。”
现因《侵权责任法》已失效,相应的“过错责任归责原则”在《民法典》第1165条予以体现 。
2、 在相关诉讼中,申请人对被申请人的相关财产申请保全,具有权利上的正当性;而申请人的诉求最终“未得到支持”不等于“诉求错误”,若申请人在主观上没有过错,不能仅因其诉讼请求未获法院支持而要求其承担赔偿责任;若申请人主观上存在过错导致被申请人合法权益受侵害,则应承担相应的赔偿责任 。
如在“(2019)最高法民再145号”中,最高人民法院认为:“关于申请人在财产保全问题上是否有错误的问题,既要审查申请人在申请财产保全时是否具有正当的权利基础以及是否已尽到合理的注意义务,也要审查在财产保全期间申请人是否审慎对待保全行为,是否存在可能构成保全错误时仍不及时申请解除保全以防止损害被申请人合法权益等情形,在此基础上综合认定申请人是否存在过错及构成过错的时间点 。”基于前述,最高人民法院判决:“……星誉公司在申请财产保全时尽到了合理注意义务,保全行为具有正当性 。但是,在保全查封期间,星誉公司未能始终尽到审慎的注意义务,主观上存在错误 。星誉公司关于第74号判决不必然导致其败诉、在提起的执行异议之诉作出生效裁判前,星誉公司没有解除查封义务的主张,不能成立 。关于星誉公司应当承担保全错误赔偿责任的时间起算点,一审法院认为应当自2015年7月9日星誉公司申请续封时起算,二审法院认为应以龙口法院2014年7月25日作出保全查封之日时起算,均有不当 。……2015年1月13日烟台中院作出(2014)烟执异字第53、54号执行裁定书,撤销(2014)烟执字第604号执行裁定书时,化工公司应当知道案涉燃油的权属情况,该时间可以认定为化工公司对财产保全构成过错的时间起算点 。”
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