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第二, 占有保护请求权
[5]《物权法》第二百四十五条的占有保护请求权, 是仿照所有权请求权而设立的 。 虽然《物权法》没有对所有权请求权进行单独的规范, 但是第34-35条中的财产请求权仍然是基于所有权请求权 。 与所有权人的返还请求权、排除妨害请求权和防止妨害请求权相对应, 占有人享有占有返还请求权和排除妨害请求权 。 第245条规定的损害赔偿请求权是否属于占有保护请求权有待商榷 。
(1)占有和返还请求权:第一款第一项 。
1.适用前提
[6]占有返还请求权是针对占有的侵害而主张保护占有的权利, 其内容是恢复占有 。 至于被侵害的占有物是动产还是不动产, 我们不问 。 对占有的保护不同于对这种权利的保护 。 一方面, 无论占有人是不是物主, 每个人都享有占有的保护 。 另一方面, 已经享有这一权利但从未占有的人, 只能诉诸权利保护, 不能主张占有保护 。
[7]法律所禁止的占有和侵占排除了占有者掌管事物的事实 。
, 具体而言, 即非经法律许可且非基于占有人意思的占有剥夺:
其一, 非经法律许可, 即具有客观不法性, 至于侵夺人对侵夺行为的不法性是否知情则在所不问 。 法律许可的事由, 即不法阻却事由, 如正当防卫、紧急避险、强制执行等 。


其三, 排除占有人对物之事实管领, 既包括排除对物之整体的事实管领, 也包括排除对物之某一独立部分的事实管领 。 前者是整体侵夺, 后者是部分侵夺, 部分侵夺人取得对物的部分占有 。

其四, 占有剥夺行为与占有丧失之间应具备相当因果关系 。

[8]据此, 占有侵夺的排除事由有三:其一, 法律许可;其二, 占有人同意;其三, 不存在相当因果关系 。 其中, 占有人同意也可默示为之, 且仅直接占有人得为此同意, 因为占有侵夺是剥夺物之事实管领, 而此之管领人即直接占有人 。 为保护占有人计, 在侵夺行为实施之前, 对占有侵夺的事前同意可随时撤回 。


2. 请求内容


[11]占有返还请求权可转让或继承, 也可能与其他请求权发生竞合 。 但占有返还义务的履行障碍不适用债务不履行的一般规则, 更明确地说, 占有返还义务不单纯因不履行而转变为损害赔偿之债, 因为单纯占有本身只具有排他效力而不具有财产归属内容, 损害赔偿则以归属利益的丧失为前提, [6]且以责任能力与过失为要件 。

3. 权利主体

(1)直接占有人


(2)间接占有人


[14]支持者认为, 间接占有人应予保护, 尤其是间接占有人并非均享有本权, 赋予间接占有人基于占有的保护性权利, 恰可体现占有保护不问占有本权的制度精髓 。 [7]反对者则认为, 《物权法》并未承认间接占有概念, 间接占有并非对物的事实支配, 而是一种虚设的占有 。 [8]间接占有人为所有权人的, 可以通过所有权保护途径寻求救济, 即使直接占有人不行使占有保护请求权, 所有权人也可以对第三人行使物权请求权 。 [9]就占有保护而言, 该概念的反对者似乎并不反对间接占有应受法律保护, 而只是认为可以通过其它途径解决 。 [10]
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[15]本文认为, 虽然《物权法》中并未出现“间接占有”术语, 却并不能因此简单地推断, 《物权法》对间接占有制度持否定态度 。 实际上, 在全国人大常委会法制工作委员会对《物权法》第27条的立法理由中, 即多次使用间接占有概念解释占有改定, [11]我国学者也多有持此意见者 。 [12]《担保法解释》第88条也已经使用了“间接占有” 。 实务中, 不仅有法院判决明确指出间接占有属于占有, 应予保护[最高院(2014)民一终字第116号判决、江苏宿迁中院(2015)宿中民终字第00480号判决], 还有判决在实质上承认了多级间接占有, 认为多重转租的转租人仍为占有人[浙江湖州中院(2010)浙湖民终字第305号判决[13]] 。


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